寧波富邦重組遭二次問詢

撇清一致行動人關系還需“再舉證”

上交所對于類借殼或疑似規(guī)避借殼的資產(chǎn)重組案例的關注力度正日益加大：繼8月16日向四通股份下發(fā)二次問詢函之后，上交所日前又向同樣運作重磅收購的寧波富邦發(fā)出二次問詢函。從問詢內(nèi)容來看，與四通股份情形類似，上交所依舊關注的是上市公司重組方案是否構成重組上市。此外，上交所還結合寧波富邦對一次問詢函的答復，就標的資產(chǎn)盈利預測的可實現(xiàn)性等問題進行了更深程度的追問。

“非一致行動人”理由不充分

根據(jù)寧波富邦此前披露的重組方案，公司擬以發(fā)行股份及支付現(xiàn)金的方式向何云鵬、陳琛等交易對象收購天象互娛100%股權和天象互動100%股權，兩項資產(chǎn)分別作價37.5億元、1.5億元，合計交易金額為39億元；與此同時，公司還擬向控股股東富邦控股等配套募資不超過18.4億元。本次交易完成后，寧波富邦將在原有的鋁型材加工和銷售業(yè)務外，新增移動網(wǎng)絡游戲研發(fā)、發(fā)行、運營和孵化業(yè)務，以期實現(xiàn)轉型升級和結構調整。

但需指出的是，本次重組交易擬購買資產(chǎn)天象互娛、天象互動的資產(chǎn)總額、資產(chǎn)凈額指標合計均遠超同期上市公司相應指標的100%，而寧波富邦堅稱本次交易不構成重組上市的原因則在于公司的控制權未發(fā)生變更。不過，上交所關注到，按照交易后的股權結構，寧波富邦實際控制人合計控制公司29.22%股權，然而在扣除認購募集資金所獲得的股份后，上市公司實際控制人持股比例僅為13.6433%，而何云鵬、陳琛及張普等如構成一致行動人，其持股比例合計則將達到19.94%，導致實際控制權變更，那么本次重組將構成重組上市。

在此背景下，上交所在一次問詢中首要關注問題即是“交易方案被認定為重組上市的風險”，并要求寧波富邦明確說明何云鵬、張普等人是否構成一致行動人。寧波富邦隨后則列舉了一些理由欲證明上述相關對象不構成一致行動人，進而說明本次交易的實施并不會導致上市公司實際控制人變更，從而不構成重組上市。

然而，寧波富邦的相關表述似乎并沒有令監(jiān)管部門信服。在上交所最新發(fā)出的二次問詢函中，其最先關注的仍是一致行動人的認定問題。根據(jù)寧波富邦的一次問詢回復，陳琛在2014年6月至2015年4月期間擔任越云科技執(zhí)行董事兼經(jīng)理，但其并不參與越云科技的經(jīng)營管理，業(yè)務及管理涉及的費用需經(jīng)何云鵬審核后才能付款或報銷。但上交所認為，根據(jù)《公司法》原理，執(zhí)行董事的法律地位與董事會相同，在公司承擔執(zhí)行職責和業(yè)務決策職責，對股東會負責，理應參與公司經(jīng)營管理。而業(yè)務及管理涉及的費用需經(jīng)何云鵬審核后才能付款或報銷屬于公司內(nèi)部的財務流程，不能充分說明陳琛不參與越云科技的經(jīng)營管理?；诖?，上交所要求寧波富邦補充說明，“陳琛擔任越云科技執(zhí)行董事及經(jīng)理，但業(yè)務及管理涉及的費用需經(jīng)何云鵬審核后才能付款或報銷”，是否能作為陳琛與何云鵬不構成一致行動人的理由，并要求其進一步提供陳琛與何云鵬不構成一致行動的相反證據(jù)，同時請財務顧問和律師發(fā)表意見。

關注標的公司實際控制權認定

此外，重組預案顯示，在利潤補償期間，標的公司董事長由該公司董事會選舉產(chǎn)生；總經(jīng)理由何云鵬擔任，由董事會進行聘任；而副總經(jīng)理、財務負責人則由何云鵬提名，經(jīng)上市公司同意后由董事會聘任。同樣在利潤補償期間，標的公司董事會應當充分授權標的公司總經(jīng)理全權決定標的公司日常經(jīng)營計劃以及標的公司正常生產(chǎn)經(jīng)營過程中的采購、銷售等事宜。期間除一方提名的董事或總經(jīng)理主動辭去職務或喪失《公司法》等法律、法規(guī)規(guī)定的擔任董事或高級管理人員的資格，上市公司不行使罷免或解除其職務的權利，上市公司還將確保標的公司方提名的人員對標的公司日常經(jīng)營業(yè)務的經(jīng)營管理權利。

根據(jù)上述表述，上交所要求寧波富邦結合標的公司與上市公司原業(yè)務的營業(yè)收入、凈利潤的對比情況，及上述約定內(nèi)容，說明標的公司管理層是否已對重組后上市公司的核心資產(chǎn)構成實質上的管理層控制。

上交所同時還關注到了標的公司盈利預測的可實現(xiàn)性問題。例如，寧波富邦回復一次問詢的公告顯示，《花千骨》2015年度在標的公司的營業(yè)收入占比高達49.39%，利潤占比為17.42%，收入利潤率為13.9%；而今年1-3月份，在《花千骨》營業(yè)收入占比下滑至39.16%的情況下，其利潤占比卻大幅上升至27.15%，收入利潤率為32.68%。同時，《花千骨》在標的公司業(yè)績承諾期間，累計預測收入為1億元，凈利潤約為5267.65萬元，累計收入利潤率為52.68%。面對上述“異象”，監(jiān)管部門要求寧波富邦補充披露報告期內(nèi)《花千骨》收入、利潤產(chǎn)生上述趨勢變化的原因，并結合《花千骨》的生命周期及報告期內(nèi)充值流水變化趨勢，說明業(yè)績承諾期內(nèi)《花千骨》預測的收入利潤率明顯高于報告期的原因及合理性。

根據(jù)上交所要求，寧波富邦需在8月24日之前就上述問題進行書面回復，同時再次修改重大資產(chǎn)重組預案并予以披露。